第十六章番外篇

第十六章番外

漏洞填补

法律漏洞使法律评价、法律的有效适用程度降低，它对法治效果具有不良的影响。因此，在立法和适用法律中我们必须尽可能消除、减少或填补法律漏洞。对法律漏洞的消除或补充，我们不应局限于某一范围或某种方式，既可以采取“制定法内的法律补充”，也可以采取“制定法外的法律补充”；既可以实行一种方式也可以多种形式和途径并举；既可由立法机关予以消除和弥补，也可由司法机关和行政机关在法律适用活动中通过一系列方式予以填补。在具体采取措施对某一法律漏洞予以补充时，对不同类型的法律漏洞及其所产生的原因，自然应对症下药分别采取不同的方式和途径。如对自始漏洞就可在立法时注重立法质量，尽可能充分考虑到可能出现的问题从而减少法律漏洞，在立法之后应注意及时修改和补充、作出必要的解释；对嗣后漏洞则可通过判例、类推适用等方式来弥补。在对待法律漏洞的消除和补充的认识上，我们同时还应注意到，毫无瑕疵的制定法是不存在的，完美无缺的制定法只是应然之理想而非实然之现状。因此，对法律漏洞我们只能尽可能减少而不可能彻底消除和禁绝。针对我国法律漏洞的现状及其产生的原因，总的来说，采取下列举措既是必要的又是可行的：

注重立法质量

法律的生命力在于其质量，但目前在我国立法活动中更多地是注重法律数量和规模及速度而忽视法律的质量，以致在我国法律成品中存在不少的不合格产品和劣质产品。如果法律质量低劣，法律漏洞自然较多，我们不可能以一个法律漏洞百出的法律为体系来实行法治。为减少法律漏洞，使法律具有实效性、连续性、协调性和权威性等特性，提高我国立法质量实为我国法治的当务之举。为此，必须做到：其一，完善和严格立法程序。其二，改变目前法律草拟中的局部立法、部门立法的现状，防止立法中渗入局部利益和部门利益而影响到法律的普遍性、公正性、全局性和整体性。其三，提高立法者的素质。其四，重视立法技术。

及时立改废

法律必须具有稳定性，但法律也并不是一成不变的，它还必须要适应社会、经济、文化和政治的需要，适时地进行立、改、废；只有如此，法律才能及时有效地调控复杂的社会关系，才能适应发展变化了的客观实际，促进社会发展。当法律所调控的社会关系和社会现实生活已发生变化和发展时，法律就与社会现实相脱节从而产生法律漏洞；而要使法律漏洞得以及时消除，就需要对已施行的法律进行修改、补充或者创立新法。在对过时的法律进行立改废时，我们不能绝对化，只看到消除法律漏洞的必要性和重要性却忽视了法律的稳定性和连续性，如此，就会破坏法律的稳定性、连续性、预见性和权威性。因此，应将及时的立改废与保持法律的稳定性和连续性正确地结合起来，在求完善与求稳定的关系上建立起对立统一的关系。

………………未完待续…………